SPV公司的“尷尬”和“主權(quán)”

發(fā)布日期：2018-03-19來(lái)源：網(wǎng)絡(luò)來(lái)源編輯：張繼蕊

[摘要]

　　 2018年是PPP的規(guī)范之年，從如火如荼，到審時(shí)度勢(shì)，國(guó)家層面正在逐步控制PPP項(xiàng)目的發(fā)展節(jié)奏，緩沖PPP所帶來(lái)的各種社會(huì)和經(jīng)濟(jì)影響，以實(shí)現(xiàn)PPP的可持續(xù)發(fā)展。而本文認(rèn)為，規(guī)范SPV公司的法人治理結(jié)構(gòu)和人格獨(dú)立，進(jìn)一步強(qiáng)化SPV公司“主權(quán)”，也是當(dāng)前PPP規(guī)范化的重要內(nèi)容和價(jià)值體現(xiàn)。

　　 當(dāng)前的SPV公司，作為一個(gè)專業(yè)化的法人機(jī)構(gòu)，多少存在著一些尷尬。

　　 首先，很多基層PPP，是由存量項(xiàng)目和改擴(kuò)建項(xiàng)目經(jīng)過(guò)打包升級(jí)后包裝而成，BT、RT和EPC轉(zhuǎn)PPP屢見(jiàn)不鮮，倉(cāng)促上馬。而一些新建的PPP項(xiàng)目，因發(fā)展所需，急需“女大出嫁”，設(shè)法調(diào)整公共預(yù)算支出占比，找個(gè)有錢人就嫁，缺乏競(jìng)爭(zhēng)和比選。對(duì)于這些項(xiàng)目的SPV公司，更多是在完成項(xiàng)目的消化和轉(zhuǎn)型，帶有一定的歷史使命，是為解決矛盾和緩解財(cái)力而生，并不是PPP發(fā)展中真正推動(dòng)出來(lái)的市場(chǎng)主體，在專業(yè)合作和創(chuàng)新發(fā)展中難免存在先天營(yíng)養(yǎng)不良。這樣的SPV公司，給人的感受，更像是各取所需的半路夫妻，缺乏感情基礎(chǔ)，不能充分發(fā)揮PPP應(yīng)有的規(guī)模和效應(yīng)。貴州省的負(fù)債率歷年來(lái)居高不下，但是2017年的PPP規(guī)模達(dá)到了1.74萬(wàn)億元，遙遙領(lǐng)先全國(guó)，這其中有多少項(xiàng)目屬于“再婚”，其間又能否“白頭到老”，值得關(guān)注。

　　 其次，諸多項(xiàng)目的PPP合同中，政府實(shí)施機(jī)構(gòu)的權(quán)利過(guò)于深入和強(qiáng)勢(shì)，有的連建設(shè)期的開(kāi)工進(jìn)場(chǎng)、進(jìn)度報(bào)表、分項(xiàng)驗(yàn)收和工程簽證都要親自審批，步步為營(yíng)，層層把關(guān)，代位履行了SPV公司的業(yè)主職能。而政府方出資代表，更像是一個(gè)隱姓埋名的股東。政府方的過(guò)多“把控”，忽視了SPV公司的自主經(jīng)營(yíng)，沒(méi)有通過(guò)股東會(huì)和董事會(huì)行使權(quán)利，在當(dāng)前政企分開(kāi)、簡(jiǎn)政放權(quán)的大環(huán)境下，體現(xiàn)了更多的行政色彩，這是一種計(jì)劃經(jīng)濟(jì)思維。其實(shí)，PPP就像政府和社會(huì)資本方聯(lián)姻，SPV公司作為“法定監(jiān)護(hù)人”，對(duì)于“項(xiàng)目”這個(gè)新生兒，該怎么孕育和撫養(yǎng)，還是要靠自己親力親為，這是“姥爺姑舅”們不能取代的角色。

　　 我們經(jīng)常討論，如何讓更多駐足觀望的民營(yíng)企業(yè)和社會(huì)資本進(jìn)入PPP，如何讓進(jìn)入來(lái)的民企和資本能在PPP中得到良性循環(huán)和長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā) 展。本文認(rèn)為，一個(gè)好的項(xiàng)目，應(yīng)該要讓合作各方有充分的權(quán)利保障和明確的責(zé)任擔(dān)當(dāng)，權(quán)利和義務(wù)對(duì)等平衡，才能營(yíng)造一個(gè)公平公正和高效的合作環(huán)境。而強(qiáng)化SPV公司的“主權(quán)”，充分保障法人治理結(jié)構(gòu)和人格獨(dú)立，是鼓勵(lì)民企和社會(huì)資本參與PPP的前提條件，能夠讓更多符合條件的資方參與PPP項(xiàng)目，組建“家庭”，負(fù)責(zé)“家務(wù)”，安心踏實(shí)的“過(guò)日子”。

　　 央視大型電視紀(jì)錄片《公司的力量》，讓人印象深刻，對(duì)于公司專業(yè)化的市場(chǎng)作用，本文不再贅述。隨著PPP的演化和發(fā)展，至少?gòu)姆山嵌龋狈?ldquo;主權(quán)”的SPV公司，許多職能由政府方表決，那么作為第三方債權(quán)人，可以有權(quán)以事實(shí)上的表見(jiàn)代理關(guān)系追訴政府方的法律責(zé)任。而且，SPV公司缺少法人獨(dú)立人格，這從公司法的角度，理論上又產(chǎn)生了公司人格混同的連帶法律責(zé)任，相關(guān)“插足者”恐難逃其責(zé)。

　　 筆者近期遇到的某個(gè)案例，承建商在施工中的報(bào)表和簽證，提交監(jiān)理和SPV公司后，最后都要由政府方進(jìn)行書面簽認(rèn)。政府方的行為，在法學(xué)理論上構(gòu)成了“債務(wù)加入”，這讓本是SPV公司的“夫妻債務(wù)”，最后演化成了“家庭債務(wù)”，每個(gè)家庭成員都難逃其責(zé)，得不償失。

　　 要讓專業(yè)的人，做專業(yè)的事。政府方的很多“擔(dān)憂”，完全可通過(guò)股東會(huì)和董事會(huì)進(jìn)行公司化治理，這是PPP引進(jìn)專業(yè)化和打造專業(yè)化的初衷。況且，在法律層面上，國(guó)家有關(guān)公司治理、市場(chǎng)運(yùn)作和建設(shè)監(jiān)管的法律法規(guī)并不缺位，PPP也正在醞釀立法，這些都是PPP發(fā)展過(guò)程中的外部保障。所以，強(qiáng)化SPV公司“主權(quán)”，就是要打造專業(yè)化的團(tuán)隊(duì)和實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，認(rèn)真從項(xiàng)目識(shí)別、準(zhǔn)備、采購(gòu)、執(zhí)行和移交階段“從嚴(yán)治軍”，才能為未來(lái)的PPP市場(chǎng)培養(yǎng)“正規(guī)軍”。

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