融資租賃承租人三大風(fēng)險(xiǎn)與防范

發(fā)布日期：2015-02-10來源：編輯：龔煒

[摘要]承包人在三次經(jīng)營中，享受工程機(jī)械融資租賃融物便利的同時(shí)，如何應(yīng)對(duì)質(zhì)量瑕疵難追究、欠付解約高賠償、空白合同后填寫等三大風(fēng)險(xiǎn)呢？

　　近年來，在工程機(jī)械信用租售中，融資租賃呈持續(xù)高速發(fā)展的態(tài)勢，占據(jù)了主導(dǎo)地位。工程機(jī)械融資租賃，指出租人(即融資公司)對(duì)承租人(即承包人或?qū)嶋H施工人)所選定的某型號(hào)工程機(jī)械，進(jìn)行以其融資為目的購買，然后再以收取租金為條件，將該工程機(jī)械中長期出租給該承租人使用。其主要特征是：由于工程機(jī)械的所有權(quán)只是出租人為了控制出租人償還租金的風(fēng)險(xiǎn)而采取的一種形式所有權(quán)，在合同結(jié)束時(shí)最終有可能轉(zhuǎn)移給承租人，工程機(jī)械的購買與否由承租人選擇，維修保養(yǎng)也由承租人負(fù)責(zé)，出租人通常只提供金融服務(wù)。

　　2014年3月1日，《最高院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(以下簡稱司法解釋)正式施行。該司法解釋結(jié)合《合同法》第十四章融資租賃合同的規(guī)定，給工程機(jī)械融資租賃帶來較大的影響，筆者結(jié)合實(shí)務(wù)，從承包人角度，探討工程機(jī)械融資租賃承租人常見如下三個(gè)方面的的風(fēng)險(xiǎn)及其防范措施。

　　一、質(zhì)量瑕疵難追究風(fēng)險(xiǎn)及其防范

　　工程機(jī)械融資租賃除了出租人和出租人外，還涉及出賣人。出賣人和出租人是買賣合同關(guān)系。工程機(jī)械是通常由承租人選定的。這是融資租賃標(biāo)準(zhǔn)做法。一旦工程機(jī)械出了質(zhì)量問題，承租人往往難以追究出租人責(zé)任。比如：

　　2008年6月3日，承租人山東華明與出租人中聯(lián)重科融資租賃(北京)有限公司簽訂融資租賃合同，租賃中聯(lián)重科攪拌車10臺(tái)，泵車一臺(tái)。租金總額645萬元，租賃期限從2008年6月28日至2011年6月27日。

　　2009年9月，這10輛攪拌車就全部出現(xiàn)了質(zhì)量問題，底盤支架橫梁處出現(xiàn)開裂，導(dǎo)致無法正常使用。承租人多次向出賣人中聯(lián)重科和出租人反映質(zhì)量缺陷，要求退換。出賣人對(duì)車輛進(jìn)行檢測，認(rèn)為“情況屬實(shí)”，但以已過保修期和底盤非出賣人生產(chǎn)為由，拒絕更換。出租人以車輛為出賣人生產(chǎn)為由拒絕退換。“產(chǎn)家和租賃公司相互推諉，跟踢皮球一樣”。

　　在得不到出賣人維修的情況下，承租人拒絕繼續(xù)支付車輛租金。在承租人不知情的情況下，出租人于2010年1月7日將承租人告上湖南岳麓區(qū)法院，要求支付租金和罰息，并確認(rèn)原告有權(quán)收回工程機(jī)械。岳麓區(qū)法院于2010年4月12日在被告缺席的情況下判決出租人勝訴。2011年3月16日，出租人向岳麓法院申請強(qiáng)制執(zhí)行，法院裁定查封并扣押承租人租賃的全部工程機(jī)械。2011年中秋節(jié)晚上，出租人強(qiáng)行將其中7輛拉走。

　　2011年5月9日，山東華明因質(zhì)量糾紛一紙?jiān)V狀將出租人和出賣人告至濟(jì)南市槐蔭區(qū)法院，要求更換質(zhì)量合格車輛并賠償損失。

　　上述案例十分具有代表性，反映了承租人在融資租賃工程機(jī)械遇到質(zhì)量問題時(shí)的困境。依據(jù)《合同法》第244條，“租賃物不符合約定或者不符合使用目的的，出租人不承擔(dān)責(zé)任，但承租人依賴出租人的技能確定租賃物或者出租人干預(yù)選擇租賃物的除外。”依據(jù)司法解釋第6及第13條，“承租人對(duì)出賣人行使索賠權(quán)，不影響其履行融資租賃合同項(xiàng)下支付租金的義務(wù)，但承租人以依賴出租人的技能確定租賃物或者出租人干預(yù)選擇租賃物為由，主張減輕或者免除相應(yīng)租金支付義務(wù)的除外”。“只有因出租人的原因使承租人無法占有、使用租賃物，承租人可以解除租賃合同”。

　　對(duì)此，該如何解決融資租賃工程機(jī)械質(zhì)量問題難以追究問題呢?結(jié)合司法解釋第18、第19及其他相關(guān)規(guī)定，承租人可以：

　　(1)在簽訂合同時(shí)，查明工程機(jī)械質(zhì)量條款及保修條款，盡量要求出賣人承諾向承租人承擔(dān)質(zhì)量責(zé)任;

　　(2)在簽訂合同時(shí)，保留出租人依賴出租人的技能干預(yù)選擇或直接確定工程機(jī)械的證據(jù)。比如錄音、來往函件等。出租人干預(yù)選擇或直接確定情形有：出租人在承租人選擇時(shí)，對(duì)工程機(jī)械選定起決定作用的;出租人干預(yù)或者要求承租人按照出租人意愿選擇的;出租人擅自變更承租人已經(jīng)選定的工程機(jī)械的。

　　(3)發(fā)生質(zhì)量問題時(shí)，融資租賃合同或中買賣合同約定的只能由出租人行使對(duì)出賣人的索賠權(quán)的，或者有出租人干預(yù)選擇或直接確定工程機(jī)械情形的，或者簽約時(shí)出租人租賃物有質(zhì)量瑕疵而未告知的，在書面向出賣人反應(yīng)的同時(shí)，書面通知出租人向出賣人索賠。

　　(4)發(fā)生質(zhì)量問題時(shí)，不具有(3)中情形，書面向出賣人提出索賠，同時(shí)書面通知承租人需其協(xié)助的具體事項(xiàng)。

　　與之相關(guān)，交付工程機(jī)械嚴(yán)重不符合合同約定的，或者未在約定交付期間內(nèi)交付工程機(jī)械，經(jīng)書面催告，在催告期滿后仍未交付的，承租人可以拒絕接收工程機(jī)械，應(yīng)同時(shí)書面通知出賣人和出租人。

　　二、空白合同后填寫風(fēng)險(xiǎn)及其防范

　　承租人融資租賃工程機(jī)械設(shè)備時(shí)，出租人處于強(qiáng)勢地位，通常使用出租人提供的空白格式合同文本。這些空白格式合同對(duì)出租人極其有利，對(duì)出租人極其苛刻，甚至還潛伏著許多陷阱。比如：

　　2011年4月，承租人與出租人(代理商)簽訂了一份《工程設(shè)備以租代售合同》，以98萬元的總價(jià)，向出租人購買了一臺(tái)挖掘機(jī)。承租人支付了10萬元首付款后，出租人將該挖掘機(jī)交付給了承租人使用。后承租人向出租人支付了3期款項(xiàng)，每期1.5萬元，后便不再付款。2011年9月，按出租人的要求，承租人將該挖掘機(jī)送回。

　　2012年10月，承租人將出租人等告上法庭，理由是挖機(jī)每月應(yīng)付款為1.5萬元，其使用了5個(gè)月，連同首付款，其共支付了14.5萬元，故請求出租人退款其7萬元款項(xiàng)。

　　隨后，出租人反訴，請求是要求承租人支付違約金19.6萬元，并支付5個(gè)月的租金21萬元。 出租人的理由是：按照合同附件《還款計(jì)劃表》，前5個(gè)月的每月應(yīng)還款為1.5萬元，自第6個(gè)月開始每月的應(yīng)還款為2.4萬-4.2萬不等;按照合同約定，承租人逾期付款，需承擔(dān)合同總價(jià)20%的違約金，并且自提車之日起每月按4.2萬元收取租金。

　　同一事實(shí)下雙方爭議如此之大。其原因在于該《工程設(shè)備以租代售合同》是一份不規(guī)范的融資租賃合同，其20多個(gè)月租金就相當(dāng)于該挖掘機(jī)的總價(jià)了，該挖掘機(jī)僅僅使用了5個(gè)月后并被收回，其價(jià)值應(yīng)該遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于其售價(jià)的44%(42.9萬)，而按照出租人依據(jù)合同的請求，承租人應(yīng)該支付的違約金、租金及此前已支付款項(xiàng)已達(dá)到56%(55.1萬)。這明顯過高。

　　該違約金等明顯不合理的約定是怎樣形成的呢?法院查明：該《工程設(shè)備以租代售合同》是出租人提供的合同模板，共3頁紙，條款均為打印，承租人僅在最后一頁簽字按手印，最后一頁僅有一行手寫的補(bǔ)充條款，但設(shè)備型號(hào)、價(jià)格、租金、首付款、違約金等打印件原留空白處為手寫。據(jù)此，法院認(rèn)為出租人提供的合同在簽訂時(shí)為空白，訴訟前補(bǔ)填對(duì)己方有利的條款屬偽造證據(jù)，妨礙司法，決定罰款10萬元。最終判決是：承租人除了已支付的14.5萬元，其還應(yīng)當(dāng)向承租人支付6.5萬元，其余不予支持。

　　上述個(gè)案中法官對(duì)空白合同事后填寫的糾正并不成為承租人粗枝大葉的理由。在實(shí)務(wù)中，這種判決畢竟是少數(shù)。法官要認(rèn)定格式合同，要認(rèn)定簽約后單方面補(bǔ)填，要認(rèn)定收回租賃物價(jià)值，是需要足夠的公平正義感和精湛的業(yè)務(wù)能力的，但這二者目前還是稀缺的。

　　空白格式合同在工程機(jī)械租售中十分常見，承租人簽訂類似融資租賃合同時(shí)，首先，應(yīng)看清看懂空白格式合同，先填寫完空白后蓋章，每一頁、簽署欄及手填寫處均應(yīng)蓋章，決不能只蓋章不填寫就交給了出租人。其次，在填寫蓋章空白合同后，應(yīng)要求出租人同時(shí)蓋章并將其中一份返還。再次，不得已單方面填寫蓋章空白合同交出租人的，應(yīng)該請出租人簽收，并及時(shí)書面催要出租人蓋章的合同。最后，在收到合同后，應(yīng)仔細(xì)查看合同是否有改動(dòng)，如有，應(yīng)該書面通知出租人糾正。當(dāng)然，在簽訂工程機(jī)械融資租賃合同，承租人還應(yīng)注意空白格式合同實(shí)體內(nèi)容約定，比如租賃期間屆滿工程機(jī)械歸承租人等。

　　三、欠付解約高賠償風(fēng)險(xiǎn)及其防范

　　除了上述空白格式合同風(fēng)險(xiǎn)及質(zhì)量瑕疵追究風(fēng)險(xiǎn)之外，承租人面臨的最大風(fēng)險(xiǎn)是欠付租金的風(fēng)險(xiǎn)。租金支付承租人的主要義務(wù)。如第二部分所述，除非工程機(jī)械出現(xiàn)質(zhì)量問題且系依賴出租人技能確定者出租人干預(yù)選擇的，承租人沒有理由拒付或減免相應(yīng)租金。在上述第一個(gè)案例中，承租人沒能證明工程機(jī)械是出租人確定或干預(yù)選定，也難以因質(zhì)量問題拒付租金。在上述第二個(gè)案例中，承租人根本就沒有拒付租金理由。

　　承租人欠付租金時(shí)，出租人有權(quán)選擇繼續(xù)履行，要求承租人支付租金并逾期違約金，也有權(quán)選擇解除合同，收回工程機(jī)械，要求承租人支付解約違約金。出租人解約情形包括：承租人欠付租金達(dá)到兩期以上，或者數(shù)額達(dá)到全部租金百分之十五以上，經(jīng)出租人催告后在合理期限內(nèi)仍不支付的;承租人未按照合同約定的期限和數(shù)額支付租金，符合合同約定的解除條件，經(jīng)出租人催告后在合理期限內(nèi)仍不支付的。 在上述第一及第二個(gè)案例中，出租人均選擇了解除合同。

　　如何避免出租人因承租人欠付租金解除合同、收回工程機(jī)械時(shí)巨額的解約賠償風(fēng)險(xiǎn)呢，出租人可以從如下幾個(gè)方面應(yīng)對(duì)：

　　(1)提供依據(jù)說明合同是出租人為反復(fù)使用而指定的格式合同，比如提供該出租人的其他融資租賃合同，要求按照不利于出租人原則理解合同有關(guān)解約賠償?shù)募s定，甚至要求因相關(guān)約定是無效按實(shí)際賠償。

　　(2)盡量避免拖欠租金，即使欠付了，也盡量與出租人協(xié)商，避免被解除合同。

　　(3)既然解除了合同，剩余租金就不應(yīng)再支付了(見司法解釋第21條)。在第二個(gè)案例中，出租人既要支付解約違約金19.6萬元，并支付5個(gè)月的租金21萬元。盡管這是合同約定，但要求支付5個(gè)月租金不能成立。

　　(4)解約違約金太高，不能超過解約前未付租金等款項(xiàng)減去收回工程機(jī)械設(shè)備價(jià)值(見司法解釋第21條)。在上述第一個(gè)案例中，法院如何僅判決支付6.5萬元的解約違約金呢，筆者可以作如下推理：

　　工程機(jī)械折舊期=工程機(jī)械合同價(jià)98萬/每月最高租金4.2萬=23.33月

　　工程機(jī)械折舊率=已使用月數(shù)5/工程機(jī)械折舊期23.33*100%=21.43%

　　工程機(jī)械折舊=工程機(jī)械合同價(jià)98萬*工程機(jī)械折舊率21.43%=21萬

　　收回工程機(jī)械設(shè)備價(jià)值=工程機(jī)械合同價(jià)98萬-工程機(jī)械折舊21萬=77萬

　　解約前未付款項(xiàng)=工程機(jī)械合同價(jià)98萬-已付款項(xiàng)14.5萬=83.5萬

　　解約違約金=解約時(shí)未付款項(xiàng)83.5萬-收回工程機(jī)械設(shè)備價(jià)值77萬=6.5萬

　　上述推理中，最關(guān)鍵的是工程機(jī)械折舊期的計(jì)算，參考合同關(guān)于租金或折舊約定。承租人注意在簽訂融資租賃合同時(shí)盡量協(xié)商一致在成本加利潤原則合理確定租金。

　　工程機(jī)械融資租賃是一類十分常見卻又比較復(fù)雜的工程機(jī)械租售方式，出租人在避免其風(fēng)險(xiǎn)的同時(shí)，也加重了承租人的責(zé)任、加大了承租人的風(fēng)險(xiǎn)。承包人在三次經(jīng)營中，享受工程機(jī)械融資租賃融物便利的同時(shí)，要認(rèn)識(shí)到融資租賃和普通租賃不同之處，格外重視該類合同質(zhì)量瑕疵難追究、欠付解約高賠償、空白合同后填寫三大風(fēng)險(xiǎn)，并采取相應(yīng)防范措施。(作者：上海市建緯律師事務(wù)所 汪金敏)

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